+7 (499) 928-69-47  Москва

+7 (812) 467-45-73  Санкт-Петербург

8 (800) 511-49-68  Остальные регионы

Звонок бесплатный!

Статья 103 Основ. Действия нотариуса по обеспечению доказательств

Статьи 102 – 103 Основ законодательства РФ о нотариате регламентируют производство нотариального действия по обеспечению доказательств. В соответствии со статьёй 102 нотариус по просьбе заинтересованных лиц обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным

Совершать нотариальное действие по обеспечению доказательств вправе:

1) нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах;

2) нотариусы, занимающиеся частной практикой;

3) должностные лица консульских учреждений Российской Федерации.

Должностные лица органов исполнительной власти Российской Федерации нотариальное действие по обеспечению доказательств совершать не вправе.

Условиями совершения нотариусом нотариального действия по обеспечению доказательств являются:

1) обращение к нотариусу надлежащего лица;

2) отсутствие судебного или административного производства по делу, по которому будут необходимы доказательства, за обеспечением которых лицо обращается к нотариусу;

3) наличие достаточных оснований полагать, что представление доказательств в последствии станет невозможным или затруднительным;

4) доказательство должно иметь отношение к делу, возникновение которого предполагается в будущем.

Статья 102 Основ законодательства РФ о нотариате закрепляет, что обеспечение доказательств производится нотариусом по просьбе «заинтересованных лиц» не раскрывая содержания этого понятия. В литературе существует мнение, что за совершением нотариального действия по обеспечению доказательств к нотариусу может обратиться только будущий истец или предполагаемый ответчик, то есть потенциальные стороны по делу, рассмотрение которого предстоит в суде или административном органе.

Круг лиц, по просьбе которых нотариус может обеспечивать доказательства, значительно шире и включает в себя всех лиц, участвующих в деле, перечень которых дается в ст. 34 Гражданского процессуального кодекса РФ.

В соответствии с данной статьей лицами, участвующими в деле, являются стороны, третьи лица (как заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора, так и не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора), прокурор, лица, обращающиеся в суд за защитой прав, свобод и законных интересов других лиц или вступающие в процесс в целях дачи заключения по основаниям, предусмотренным ст. 4, 46 и 47 ГПК РФ, заявители и другие заинтересованные лица по делам особого производства и по делам, возникающим из публичных правоотношений.

Поскольку в соответствии со ст. 35 ГПК РФ лица, участвующие в деле, обладают равными правами, в частности, на представление доказательств и участие в их исследовании, то представляется, что они должны обладать и равными правами в сфере досудебного обеспечения доказательств, в том числе и посредством обращения за совершением соответствующего нотариального действия.

Часть 2 ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате прямо закрепляет, что нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа.

Закрепленное правило является совершенно оправданным, поскольку не допускает дублирования функций нотариата, с одной стороны, и судебных и административных органов – с другой, в сфере обеспечения доказательств, а главное – препятствует вмешательству нотариата в осуществление правосудия, осуществляемого независимым и беспристрастным судом.

Если дело уже возбуждено судом, арбитражным судом или находится в производстве административного органа, то обеспечение доказательств осуществляется самим судом или соответствующим административным органом по правилам, установленным действующим законодательством.

Совершенно справедливо отмечается, что для обеспечения доказательств нотариусом главным является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе.

На практике нотариальное обеспечение доказательств чаще всего необходимо в случаях закрепления показаний, могущих иметь значение для будущего рассмотрения дела, при отъезде лиц, которые могут дать эти показания, в длительные командировки, при перемене ими места жительства, выезде за границу. Нотариусы также производят осмотр вещественных доказательств, которые относятся к категории скоропортящихся продуктов. И, кроме того, достаточно часто именно нотариусы назначают экспертизу в тех случаях, когда следы, факты, обстоятельства могут со временем исчезнуть или видоизмениться, а обращение заинтересованных в сохранении доказательств лиц в иные компетентные органы и организации займет много времени. Например, в случае причинения ущерба квартире в результате залива прибытие работника коммунальных служб не всегда бывает своевременным, и следы залива могут значительно измениться.

Представляется, что лицо, обращающееся к нотариусу за совершением нотариального действия по обеспечению доказательств, должно не только обосновать невозможность или затруднительность предоставления доказательства в дальнейшем непосредственно в судебный или административный орган, но и изложить нотариусу сущность будущего дела. Основы законодательства РФ о нотариате не содержат требования об ознакомлении нотариуса с существом будущего дела, однако закрепление такого правила представляется целесообразным по двум причинам:

· во-первых, юридически не осведомленное, не имеющее специального образования лицо, столкнувшееся с ситуацией, которая может перерасти в судебное или административное дело не всегда может определить, какие доказательства могут быть необходимы для подтверждения его позиции. Таким образом, гражданин может просить нотариуса обеспечить доказательство, которое не будет иметь никакого отношения к делу при рассмотрении его судом. Такое бесполезное нотариальное действие только повлечет дополнительные расходы для гражданина и будет способствовать перегруженности нотариусов;

· во-вторых, возможна ситуация, обратная обеспечению не относящихся к делу доказательств. Гражданин может не знать о возможности обеспечения необходимого, входящего в предмет доказывания по будущему делу доказательства, в результате чего оно будет безвозвратно утеряно, хотя могло бы быть обеспечено в порядке нотариального производства.

Статья 103. Действия нотариуса по обеспечению доказательств

Рассмотрим подробнее порядок совершений этих действий.

Свидетелем, в соответствии со ст. 69 ГПК РФ, ст. 56 АПК РФ, является лицо, которому могут быть известны какие-либо сведения о фактических обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. Не являются доказательствами сведения, сообщенные свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности.

Целью допроса свидетеля при производстве нотариусом действий по обеспечению доказательств, является получение доказательств для возможного рассмотрения в будущем дела в суде общей юрисдикции или арбитражном суде. При проведении допроса в обязанности нотариуса не входит оценка свидетельских показаний.

При обеспечении доказательств путем проведения допроса свидетеля нотариусом составляется протокол, в котором указывается:

— дата и место допроса;

— сведения о нотариусе, производящем допрос (фамилия и инициалы, дата и номер приказа о назначении на должность, нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы);

— сведения о свидетеле, а также о лицах, участвующих в допросе (фамилия, имя, отчество, дата рождения, адрес места жительства, документ, удостоверяющий личность и его реквизиты);

— о предупреждении свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний;

— содержание показаний свидетеля, с указанием заданных вопросов.

Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

Осмотр письменных и вещественных доказательств.

В соответствии со ст. 71 ГПК РФ письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи либо иным позволяющим установить достоверность документа способом. К письменным доказательствам относятся приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи).

Вещественными доказательствами, в соответствии со ст. 73 ГПК РФ, являются предметы, которые по своему внешнему виду, свойствам, месту нахождения или по иным признакам могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела.

Аналогичные положения закреплены в ст. 75, 76 АПК РФ.

Сущность осмотра письменных или вещественных доказательств заключается в том, что нотариус, применяя различные методы познания, сам убеждается в существовании фактов, имеющих доказательственное значение, и удостоверяет их существование путем составления протокола осмотра.

Протокол осмотра является надежным способом получения доказательственной информации с целью обеспечения доказательства в будущем. Надежность данного способа заключается в том, что доказательственная информация в ходе осмотра поступает к нотариусу и воспринимается им непосредственно, без промежуточных звеньев, что сводит к минимуму вероятность ее искажения.

При производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указывается:

— дата и место производства осмотра;

— сведения о нотариусе, производящем осмотр (фамилия и инициалы, дата и номер приказа о назначении на должность, нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы);

— сведения о заинтересованных лицах, участвующих в осмотре (фамилия, имя, отчество, дата рождения, адрес места жительства, документ, удостоверяющий личность и его реквизиты);

— обстоятельства, обнаруженные при осмотре.

Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

Экспертиза — это изучение специалистом (экспертом) или группой специалистов вопросов, правильное решение которых требует профессиональных исследований и специальных знаний в той или иной сфере*(24).

Необходимо отметить, что в соответствии с действующим законодательством вопрос о проведении экспертизы в рамках нотариального производства является дискуссионным. В соответствии со ст. 19 Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ» основаниями производства судебной экспертизы являются определение суда, постановления судьи, лица, производящего дознание, следователя. Постановление нотариуса о назначении экспертизы не является основанием для проведения судебной экспертизы.

Это не исключает возможности проведения экспертизы негосударственными организациями, лицами, обладающими специальными знаниями в области науки, техники, искусства или ремесла. Однако проведение экспертизы иными лицами является их коммерческой деятельностью и может осуществляться на договорной основе.

Тем не менее, комментируемая статья позволяет нотариусам назначать экспертизу. О назначении экспертизы нотариусом выносит постановление, в котором указывается:

— дата вынесения постановления;

— сведения о нотариусе, вынесшем постановление (фамилия и инициалы, дата и номер приказа о назначении на должность, нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы);

— сведения о лице, по просьбе которого назначается экспертиза (фамилия, имя, отчество, дата рождения, адрес места жительства, документ, удостоверяющий личность и его реквизиты);

— вопросы, по которым требуется заключение эксперта;

— наименование экспертного учреждения либо фамилия, имя, отчество, место работы и должность конкретного лица, которому поручается проведение экспертизы.

Постановление подписывается нотариусом и скрепляется его печатью.

2. При выполнении указанных процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами Гражданского процессуального кодекса РФ.

В соответствии со ст. 95 ГПК РФ свидетелям возмещаются понесенные ими в связи с явкой в суд расходы на проезд и проживание, выплачиваются суточные, а также денежная компенсация исходя из фактических затрат времени на исполнение обязанностей свидетеля.

Представляется, что свидетель, допрос которого осуществлялся нотариусом в порядке обеспечения доказательств, также имеет право на возмещение понесенных им расходов в связи с явкой к нотариусу и денежную компенсацию.

Это интересно:  Взыскание алиментов по решению суда. Судебная практика, статья 106 СК РФ

Указанные расходы должны осуществляться за счет лица, обратившегося к нотариусу для обеспечения доказательства.

По результатам производства по обеспечению доказательств лицу, по просьбе которого оно проводилось, выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательства, а вторые экземпляры документов остаются в делах нотариуса.

3. Несмотря на то, что обеспечение доказательств осуществляется нотариусом до обращения граждан в суд, при проведении процессуальных действий нотариус должен известить о времени и месте обеспечения доказательств предполагаемые стороны спора, а также иных лиц, которые могут быть заинтересованы в данном деле.

В соответствии со ст. 113 ГПК РФ извещение лиц может осуществляться заказным письмом с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения и его вручение адресату.

При этом извещение должно осуществляться с таким расчетом, чтобы указанные лица имели достаточный срок для своевременной явки к нотариусу.

Однако неявка извещенных нотариусом лиц не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.

4. Частью 4 комментируемой статьи предусмотрено исключение из общего правила, когда процессуальное действие по обеспечению доказательства может осуществляться без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц.

Без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц нотариус может осуществлять нотариальные действия по обеспечению доказательств в следующих случаях:

— если совершение действия не терпит отлагательств;

— если нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.

Если обеспечение доказательств будет осуществлено без извещения заинтересованных лиц в других случаях, такие доказательства могут быть оспорены заинтересованными лицами при рассмотрении дела в суде, и, как результат, могут быть не приняты судом в качестве доказательства.

5. Частью 5 комментируемой статьи предусматривается право нотариуса сообщать в суд о неявке свидетеля или эксперта по его вызову для принятия соответствующих мер.

В соответствии со ст. 168 ГПК РФ в случае, если вызванный свидетель или эксперт не явились в судебное заседание по причинам, признанным судом неуважительными, они могут быть подвергнуты штрафу в размере до одной тысячи рублей. Свидетель при неявке в судебное заседание без уважительных причин по вторичному вызову может быть подвергнут принудительному приводу.

В случае неявки свидетеля к нотариусу вряд ли могут быть применены указанные меры при отсутствии прямого указания об этом в законодательстве. Обязанность свидетеля явиться в суд предусмотрена ст. 70 ГПК РФ, при этом законодательством предусмотрена возможность допроса свидетеля в месте его пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидности или других уважительных причин не в состоянии явиться по вызову суда.

Обязанность свидетеля являться по вызову нотариуса никаким нормативными актами не устанавливается, следовательно, не может быть и ответственности за неявку.

Ни Основами, ни иным законодательством нотариусу не предоставлено право вызова эксперта, в соответствии с ч. 1 комментируемой статьи нотариус праве только назначать экспертизу. Поэтому говорить о последствиях неявки эксперта по вызову нотариуса также проблематично.

6. Частью 6 комментируемой статьи предусмотрена обязанность нотариуса при совершении действий по обеспечению доказательств предупреждать свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания или заключения.

В соответствии со ст. 70 ГПК РФ свидетель обязан давать правдивые показания. За дачу заведомо ложного показания и за отказ от дачи показаний по мотивам, не предусмотренным федеральным законом, свидетель несет ответственность, предусмотренную Уголовным кодексом РФ.

Об этой ответственности нотариус должен предупредить свидетеля, а также разъяснить, что в соответствии со ст. 69 ГПК РФ вправе отказаться от дачи свидетельских показаний:

— гражданин против самого себя;

— супруг против супруга, дети, в том числе усыновленные, против родителей, усыновителей, родители, усыновители против детей, в том числе усыновленных;

— братья, сестры друг против друга, дедушка, бабушка против внуков и внуки против дедушки, бабушки.

Процедура нотариального обеспечения доказательств

Процедура нотариального обеспечения доказательств. По просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа (ч.2 ст. 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

Основной целью нотариальной деятельности является обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц (статья 1 Основ). Обеспечение нотариусом доказательств посредством осмотра информационного ресурса в сети Интернет осуществляется в связи с конкретными фактами размещения информации определенного содержания в сети Интернет, нарушающими права и законные интересы третьих лиц (например, размещение в сети Интернет информации, нарушающей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или содержащей сведения, порочащие честь, достоинство и деловую репутацию).

При осмотре ресурса в сети Интернет нотариус фиксирует факт размещения информации в сети Интернет для осуществления впоследствии защиты прав, нарушенных ввиду обнародования такой информации. Важно принимать во внимание, что информация, размещенная в сети Интернет, технологически в любой момент может быть удалена с информационного ресурса, что приведет к безвозвратной утрате соответствующего доказательства нарушения прав. Учитывая это, представляется, что осмотр информации, размещенной на информационном ресурсе в сети Интернет, в целях ее фиксации в качестве доказательства нарушения права, не терпит отлагательства.

По мнению Федеральной нотариальной палаты, для подтверждения отсутствия соответствующих судебных или административных разбирательств достаточно представления лицом, обратившимся за обеспечением определенного доказательства (далее — заявителем), заявления с оговоркой о том, что в производстве суда или административных органов не находятся дела, для разрешения которых необходимо представление доказательства, обеспечиваемого нотариусом.

Основами (часть 3 статьи 103) предусмотрено, что нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц. Вместе с тем, Основы допускают совершение нотариального действия по обеспечению доказательств без извещения заинтересованных лиц в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле (часть 4 статьи 103 Основ).

Следует учитывать, что заявитель обращается к нотариусу за обеспечением доказательств в целях защиты своего права, нарушение которого он желает зафиксировать в качестве доказательства в порядке, предусмотренном законодательством.

Поскольку обеспечение доказательств нотариусом осуществляется до возникновения судебного разбирательства, «сторон» в процессуальном понимании этого термина на момент совершения нотариального действия еще не существует. При этом лица, которые предположительно могут выступать в будущем судебном разбирательстве в качестве ответчиков или третьих лиц, как правило, не заинтересованы в обеспечении нотариусом доказательства, подтверждающего нарушение прав заявителя.

Информация, размещенная в сети Интернет, объективно выражена только в электронном виде. По своей природе информация в сети Интернет отличается от письменных и вещественных доказательств, поскольку может быть уничтожена любыми лицами в кратчайшие сроки посредством удаления из сети Интернет.

Извещение нотариусом заинтересованных лиц о времени и месте проведения осмотра информационного ресурса в сети Интернет может привести к утрате доказательства, за обеспечением которого к нотариусу обратился заявитель, вследствие чего заявитель лишится возможности доказать в суде факт нарушения своего права.

Обеспечение доказательств, осуществляемое нотариусом в соответствии со статьями 102, 103, 108 Основ, производится на основании письменного заявления лица, обратившегося за совершением данного нотариального действия.

О допросе свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариусом составляется протокол, в котором указываются:

1) дата и место допроса;

2) фамилия, инициалы нотариуса, производившего допрос, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о свидетеле;

4) сведения о лицах, участвующих в допросе;

5) предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний;

6) содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них).

Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

При производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указываются:

1) дата и место производства осмотра;

2) фамилия, инициалы нотариуса, производящего осмотр, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о заинтересованных лицах, участвующих в осмотре;

4) обстоятельства, обнаруженные при осмотре.

Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

О назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указываются:

1) дата вынесения постановления;

2) фамилия, инициалы нотариуса, вынесшего постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о лице, по просьбе которого назначается экспертиза;

4) вопросы, по которым требуется заключение эксперта;

5) наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы. Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указываются его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность. Постановление подписывается нотариусом и скрепляется его печатью.

По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариуса.

Обеспечение доказательств как один из видов деятельности нотариуса по удостоверению бесспорных фактов Текст научной статьи по специальности «Государство и право. Юридические науки»

Аннотация научной статьи по государству и праву, юридическим наукам, автор научной работы — Фрик Ольга Владимировна

Рассматриваются актуальные вопросы обеспечения доказательств нотариусами . Анализируются установленные законом условия и основания совершения данного нотариального действия. Особое внимание уделяется нотариальной процедуре удостоверения протокола допроса свидетеля и осмотра письменных доказательств нотариусом . Обозначены проблемы, возникающие у нотариусов при совершении данного нотариального действия, и предложены пути их решения.

Похожие темы научных работ по государству и праву, юридическим наукам , автор научной работы — Фрик Ольга Владимировна,

Provide Evidences as a one kind of notarial activities for notarization of undisputed facts

In this article the author examines the current issues of providing evidences by notaries, analyses terms and grounds established by law for this notarization. Particular emphasis is given to the notary procedure for certification of a report on questioning of a witness and examination of written evidences by a notary. Some problems arising out of the notarization are identified and effective ways of solutions are pinpointed.

Текст научной работы на тему «Обеспечение доказательств как один из видов деятельности нотариуса по удостоверению бесспорных фактов»

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ КАК ОДИН ИЗ ВИДОВ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НОТАРИУСА ПО УДОСТОВЕРЕНИЮ БЕССПОРНЫХ ФАКТОВ

PROVIDE EVIDENCES AS A ONE KIND OF NOTARIAL ACTIVITIES FOR NOTARIZATION OF UNDISPUTED FACTS

О. В. ФРИК (O. V. FRIK)

Рассматриваются актуальные вопросы обеспечения доказательств нотариусами. Анализируются установленные законом условия и основания совершения данного нотариального действия. Особое внимание уделяется нотариальной процедуре удостоверения протокола допроса свидетеля и осмотра письменных доказательств нотариусом. Обозначены проблемы, возникающие у нотариусов при совершении данного нотариального действия, и предложены пути их решения.

Ключевые слова: нотариус, обеспечение доказательств, письменные доказательства, нотариальная процедура, протокол.

In this article the author examines the current issues of providing evidences by notaries, analyses terms and grounds established by law for this notarization. Particular emphasis is given to the notary procedure for certification of a report on questioning of a witness and examination of written evidences by a notary. Some problems arising out of the notarization are identified and effective ways of solutions are pinpointed.

Это интересно:  Использование поддельных документов статья ук рф

Key words: notary, securing of evidence, written evidence, notarial procedure, minutes.

В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате (далее — Основы) нотариус путём совершения нотариальных действий осуществляет защиту прав и интересов граждан и юридических лиц. Нотариат в Российской Федерации входит в систему латинского нотариата, основной функцией которого является создание бесспорных доказательств. Данную функцию нотариусы осуществляют путём совершения предусмотренных в ст. 35 Основ нотариальных действий, таких как удостоверение сделок, свиде-тельствование верности копий и подлинности перевода, выдача свидетельств о праве на наследство, протест векселей и непосредственное обеспечение доказательств.

Согласно определению профессора М. К. Треушникова обеспечением доказательства называется оперативное закрепление в установленном гражданским (арбитражным) процессуальным законом порядке сведений о фактах. с целью использования их в качестве доказательств при рассмотрении и разрешении гражданских дел в суде

или экономических споров в арбитражном суде [1].

После принятия Гражданского процессуального кодекса РФ возникла дискуссия о возможности совершения данного нотариального действия. В ст. 57 ГПК РСФСР указывалось, что после возникновения дела в суде обеспечение доказательств осуществляет суд, а в досудебном порядке — нотариальные органы. Между тем в ГПК РФ такой нормы нет, в то время как не установлен и какой-либо иной порядок обеспечения доказательств до возбуждения дела в суде.

Однако нельзя согласиться с выводами о том, что положения Основ, предусматривающие возможность обеспечения доказательств, не должны применяться, поскольку это не предусмотрено гражданско-процессуальным законодательством. ГПК РФ просто не регулирует деятельность суда по совершению каких-либо действий с доказательствами до возбуждения производства по делу, а «в силу присущего российскому судебному процессу принципу свободной оценки дока-

зательств (ст. 67 ГПК) суд. будет оценивать обеспеченные нотариусом доказательства по общим правилам их относимости, допустимости, достаточности, другим критериям» [2].

Порядок и условия обеспечения доказательств нотариусами предусмотрены в ст. 102, 103 Основ. Так, по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства,

необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа.

В связи с этим можно выделить условия обеспечения доказательств в нотариальном порядке.

Основным условием совершения данного нотариального действия является отсутствие соответствующего дела в суде или административном органе, что подтверждается и судебной практикой, в частности, Постановления ФАС Дальневосточного округа от 27 июня 2006 г., ФАС Московского округа от 14 января 2008 г. При этом нотариус должен проверить данный факт и отразить в заявлении, которое подаётся нотариусу лицом, желающим обеспечить доказательство во внесудебном порядке. При обеспечении доказательств нотариус определяет, что данное доказательство соответствует критерию допустимости. Так, нотариус обеспечивает доказательства в условиях, когда отсутствует спор о праве.

Следующим условием обеспечения доказательств является то обстоятельство, что доказательство, об обеспечении которого просит заинтересованное лицо, впоследствии может быть утрачено или должна быть очевидна невозможность предоставления его в суд в будущем. Нотариус также выясняет, кто является потенциальным судебным оппонентом заявителя и соответствует ли то действие, о совершении которого просит заявитель, перечню, содержащемуся в ст. 103 Основ.

Кроме того, должен быть соблюден общий порядок совершения нотариального действия, т. е. установлена личность заявителя, если это представитель юридического лица, то проверены его полномочия и правоспособность организации. Обеспечение доказательств должно производиться в пределах нотариального округа нотариуса. Если нотариус придёт к выводу о невозможности обеспечения доказательств, он в соответствии со ст. 48 Основ должен отказать в совершении

нотариального действия. Соответствующий отказ заинтересованное лицо может обжаловать в порядке, предусмотренном гл. 37 ГПК РФ.

Статья 103 Основ предусматривает действия нотариуса по обеспечению доказательств. Так, в порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу, при этом он руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации.

В соответствии со ст. 103 Основ нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако их неявка не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Термины «сторона» и «заинтересованное лицо», содержащиеся в ст. 103 Основ, раскрываются в нормах процессуального права. В связи с этим при принятии заявления нотариус должен выяснить у заявителя и отразить в заявлении обстоятельства, побуждающие последнего к подаче в будущем искового или иного заявления, сведения о возможных оппонентах, поскольку неисполнение требований Основ о направлении уведомления заинтересованным лицам может привести к отмене в судебном порядке нотариального акта.

В то же время ст. 103 Основ предоставляет нотариусу возможность производить обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц в случаях, не терпящих отлагательств, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. В этом случае нотариусу надо описать в протоколе обстоятельства, свидетельствующие о необходимости совершения нотариального действия в отсутствие стороны.

В порядке обеспечения доказательств нотариус имеет право допросить свидетеля.

Из положений ст. 56 АПК РФ следует, что свидетелем является лицо, располагающее сведениями о фактических обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения дела. Допрос свидетеля нотариусом оформляется протоколом. Методические рекомендации по совершению отдельных видов но-

тариальных действий нотариусами Российской Федерации, утверждённые Приказом Минюста от 15 марта 2000 г. № 91, определяют, что в протоколе должны содержаться такие сведения, как дата и место допроса, показания свидетеля, сведения обо всех лицах, принимавших участие в допросе, предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний. Представляется, что нотариусу необходимо предусматривать вопросы, которые будут заданы свидетелю, в заявлении лица, обращающегося за обеспечением доказательств. Вместе с тем в ходе проведения допроса нотариус может задавать уточняющие и дополнительные вопросы, которые он считает относящимися к делу. Помимо нотариуса в допросе свидетеля имеют право участвовать и иные лица, к которым следует отнести заявителя и его потенциального процессуального оппонента, что следует из положений ГПК РФ, применяемых нотариусом при допросе. Однако не все нормы ГПК РФ могут быть применимы при совершении данного нотариального действия в силу специфики нотариальной и судебной деятельности. В судебном процессе вопросы свидетелю, в первую очередь, задаёт сторона, вызвавшая его, потом иные лица, судьи имеют право задавать вопросы в любой момент.

В ходе судебного разбирательства в одном судебном заседании может быть допрошено несколько свидетелей, что будет оформлено одним протоколом судебного заседания. В соответствии же с Основами допрос — это самостоятельное нотариальное действие, следовательно, допрос каждого свидетеля должен оформляться самостоятельным протоколом. При этом нотариус удостоверяет все обстоятельства, изложенные в протоколе допроса.

Между тем на практике возникают ситуации, когда лица, участвующие в деле, представляют в суд объяснения свидетеля, изложенные в заявлении, подлинность подписи на котором засвидетельствована нотариусом в соответствии со ст. 80 Основ, составленном уже после того, как суд принял соответствующее дело к производству. В соответствии со ст. 80 Основ нотариус свидетельствует подлинность подписи на документе, содержание которого не противоречит

законодательным актам РФ. При этом нотариус не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определённым лицом.

Представляется, что такого рода документы не должны рассматриваться судом как обеспеченные в установленном законом порядке.

В соответствии со ст. 103 Основ в порядке обеспечения доказательств нотариус вправе назначить экспертизу.

Отсутствие в процессуальном законодательстве указания на то, что экспертизу вправе назначить нотариус, может повлечь для заинтересованных лиц неблагоприятные последствия — исключение такого экспертного заключения из числа доказательств по делу.

Судами принимаются в качестве доказательств экспертные заключения, проведенные на основании постановлений нотариуса, однако суд относится к ним не как к экспертным заключениям, а как к заключениям специалистов относительно предмета спора или как к письменным доказательствам [6].

Процессуальная досудебная экспертиза инициируется постановлением нотариуса с целью обеспечения доказательств в случаях, когда в дальнейшем проведение такой экспертизы окажется невозможным или затруднительным (будут устранены последствия и причины аварии, нанесенного ущерба, завершатся строительно-монтажные работы и др.).

При обращении к нотариусу в заявлении о проведении экспертизы заинтересованные лица, кроме всего прочего (данных о себе, информации об отсутствии дела в суде или административном органе, наличия оснований полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным, и др.), указывают объ-

ект экспертного исследования (например, человек, животные, документы, предметы, а также образцы для сравнительного исследования), вид экспертизы; закрепляют перечень поставленных перед экспертом вопросов, подлежащих выяснению в ходе исследования; исходя из целей, выбирают экспертное учреждение или эксперта, которому будет поручена экспертиза; определяют объём представляемых эксперту материалов и документов.

Законодательство не запрещает нотариусу корректировать круг и содержание вопросов с учётом обстоятельств дела, исходя из объекта исследования, вида экспертизы и других факторов, влияющих на получение исчерпывающего заключения эксперта. Это положение также важно, поскольку в соответствии со ст. 16 Основ нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов.

В п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 24 июня 2008 г. № 11 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» указано, что «в соответствии со ст. 79 ГПК РФ на разрешение экспертизы могут быть поставлены только те вопросы, которые требуют специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства или ремесла. Недопустима постановка перед экспертом (экспертами) вопросов правового характера, разрешение которых относится к компетенции суда (например, вопроса о дееспособности гражданина, а не о характере его заболевания)».

Существенное значение имеет выбор эксперта или экспертного учреждения. Закон не запрещает заинтересованным лицам просить о назначении проведения экспертизы в определённом экспертном учреждении или отдельным специалистом. В данном случае нотариусу стоит установить возможность осуществления экспертизы выбранным экспертом или экспертным учреждением. Если в заявлении отсутствует указание на определённого эксперта или экспертное учреждение, то нотариус может помочь в его выборе. Некоторые исследователи предполагают, что экспертное учреждение или эксперта нотариус должен выбирать самостоятельно, а не по указанию заявителя, чтобы в суде не возникло сомнений в объективности эксперта.

При выборе эксперта должно приниматься во внимание наличие специального образования, стажа работы в определённой области, а также степень сложности вопросов, подлежащих разъяснению. От этого зависит объективность и достоверность заключения эксперта как судебного доказательства.

Объективность и беспристрастность заключения эксперта обеспечиваются тем, что в качестве эксперта в соответствии со ст. 16, 18 ГПК РФ не может быть назначено лицо, являющееся, например, родственником или свойственником кого-либо из лиц, участвующих в деле, либо их представителей.

Методические рекомендации обязывают нотариуса в случае проведения экспертизы выносить постановление с указанием экспертного учреждения и данных конкретного эксперта, которому поручается экспертиза, и вопросов, по которым в соответствии с просьбой заявителя требуется заключение эксперта. По результатам проведения экспертизы составляется акт, который впоследствии вместе с постановлением выдаётся заявителю.

Это интересно:  Статья 15.40 КоАП РФ. Совершение уполномоченным банком операций, проведение которых не допускается..

Из всех действий по обеспечению доказательств, совершаемых нотариусами, наиболее активно применяется осмотр письменных и вещественных доказательств. Осмотр доказательств производится нотариусом лично и может происходить как в помещении нотариальной конторы, так и по месту нахождения доказательства. Крайне важно, чтобы в протоколе нотариального действия присутствовало детальное описание объекта.

Вопросы применения технических средств для обеспечения доказательств, таких как фото- и видеосъёмка, не находят пока отражения в законодательстве о нотариате. В то же время ГПК РФ и АПК РФ расширили перечень средств доказывания по сравнению с ранее действовавшими процессуальными законами и отнесли к допустимым средствам доказывания аудио- и видеозаписи (ст. 55, 77 ГПК РФ, ст. 89 АПК РФ). В связи с этим нотариусам приходится, с учётом консультаций специалистов в соответствующих отраслях знаний, применять отдельные технические средства практически на свой риск.

Особенно ярко деятельность по обеспечению доказательств нотариусом проявля-

ется при закреплении сведений, содержащихся в сети Интернет. Возможности Всемирной сети весьма часто используются во вред участникам гражданского оборота и приводят к существенным нарушениям их прав. Распространение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, использование объектов чужой интеллектуальной собственности с помощью Интернета могут происходить практически бесконтрольно и, что особенно важно, буквально в считанные минуты можно скрыть следы совершённого правонарушения. В связи с этим необходимость оперативного закрепления сведений, расположенных по конкретному адресу в Сети, становится первоочередной. Применительно к обеспечению доказательств в Интернете хочется отметить необходимость исключения из общего правила положения о том, что осмотр доказательства происходит в присутствии сторон и заинтересованных лиц. Во-первых, в случае уведомления потенциального ответчика о подобном действии ему не составит особого труда изменить содержащуюся на сайте информацию, а, во-вторых, если становится известно время и место выхода нотариуса в Интернет на конкретные сайты, технически возможно направить информацию чётко определённого содержания на компьютер нотариуса, что может исказить действительное содержание доказательства. В связи с этим целесообразно закрепление в законе норм, позволяющих обеспечивать доказательства такого рода нотариусом самостоятельно в то время (естественно, максимально приближенное к подаче заявления об обеспечении) и с использованием тех каналов связи, о которых неизвестно заявителю, иной стороне и заинтересованным лицам [7].

В заявлении об обеспечении доказательств лицо указывает адрес интернет-сайта, который требуется осмотреть. Далее нотариус осматривает соответствующий информационный ресурс, начиная с главной (стартовой) страницы сайта, делает распечатки на бумажный носитель и составляет протокол осмотра доказательств. В протоколе отражаются технические средства и программы (разумеется, только лицензионные), которые применялись в процессе осмотра, дата и время проведения осмотра.

Процедура оформления протокола заканчивается ознакомлением заявителя с его содержанием, подписанием его заявителем и нотариусом и регистрацией протокола в реестре. Протокол обеспечения доказательств нотариусу следует оформлять не менее чем в двух экземплярах, один из которых передаётся заявителю, а второй хранится в делах нотариуса на случай обжалования его действий другой стороной спора или иным заинтересованным лицом.

Нотариальное законодательство нуждается в более детальном регулировании процедуры обеспечения доказательств. Нотариат как орган превентивного правосудия, деятельность которого направлена на создание в бесспорном порядке квалифицированных доказательств, должен более активно участвовать в процессе обеспечения доказательств, поскольку деятельность нотариуса в данной сфере способствует не только предотвращению судебных споров, но и принятию судом законных решений на основании бесспорных доказательств.

1. Треушников М. К. Судебные доказательства.

2. Яркое В. В. Новый гражданский процессуальный кодекс и нотариальная деятельность // Центр нотариальных исследований : материалы и статьи. Выпуск пятый. Современный российский нотариат. — Екатеринбург, 2003.

3. Шварц М. З. Обеспечение доказательств -новый способ собирания доказательств в арбитражном процессе? // Арбитражные споры.

4. Лещенко А. Л., Лещенко А. И. Актуальные вопросы обеспечения доказательств нотариусом. — Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

5. См.: Треушников М. К. Указ. соч. ; Судебная экспертиза в арбитражном процессе / под ред. Д. В. Гончарова, И. В. Решетниковой. — М., 2007 ; Вергасова Р. И. Нотариат в России. -М., 2006.

6. Решетникова И. В. Курс доказательственного права в российском гражданском судопроизводстве. — М., 2000. — С. 180.

7. Лещенко А. Л., Лещенко А. И. Актуальные вопросы обеспечения доказательств нотариусом. — Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

§ 2. Действия нотариуса по обеспечению доказательств

§ 2. Действия нотариуса по обеспечению доказательств

1. Процедура обеспечения доказательств в нотариальном производстве

Действия нотариуса по обеспечению доказательств сводятся к следующему. В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств. При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.

Обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле. Согласно ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате в случае неявки свидетеля по вызову нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства свидетеля для принятия мер, предусмотренных законодательными актами РФ. Применение этих принудительных мер может быть проблематичным, поскольку ГПК, как уже указывалось, прямо не предусматривает досудебного обеспечения доказательств нотариусом.

Поскольку досудебное обеспечение доказательств производится по правилам, предусмотренным ГПК, нотариус предупреждает свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложного показания или заключения и за отказ или уклонение от дачи показания.

2. Документальное оформление в рамках нотариального производства

В соответствии с п. 45 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ о допросе свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариус составляет протокол, в котором указываются:

1) дата и место допроса;

2) фамилия, инициалы нотариуса, производившего допрос, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о свидетеле в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;

4) сведения о лицах, участвующих в допросе, в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;

5) предупреждение об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний;

6) содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них).

Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

При производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указываются:

1) дата и место производства осмотра;

2) фамилия, инициалы нотариуса, производящего осмотр, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о заинтересованных лицах, участвующих в осмотре, в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;

4) обстоятельства, обнаруженные при осмотре.

Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса.

О назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указываются:

1) дата вынесения постановления;

2) фамилия, инициалы нотариуса, вынесшего постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

3) сведения о лице, по просьбе которого назначается экспертиза, в соответствии с п. 2 Методических рекомендаций;

4) вопросы, по которым требуется заключение эксперта;

5) наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы.

Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указываются его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность. Постановление подписывается нотариусом и скрепляется его печатью.

По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариуса.

О производстве осмотра письменных и вещественных доказательств составляется протокол, в котором указываются:

– дата и место производства осмотра;

– фамилия и инициалы нотариуса, производящего осмотр, наименование нотариальной конторы;

– фамилии, имена и отчества заинтересованных лиц, участвующих в осмотре, место их жительства;

– обстоятельства, обнаруженные при осмотре. Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами и нотариусом.

О назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указываются:

– дата составления постановления, фамилия и инициалы нотариуса, вынесшего постановление, наименование нотариальной конторы;

– фамилия, имя, отчество лица, по просьбе которого назначается экспертиза, место его жительства;

– вопросы, по которым требуется заключение эксперта;

– наименование экспертного учреждения, которому поручается производство экспертизы. Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указываются его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность.

Постановление подписывается нотариусом.

О производстве экспертизы составляется акт, подписываемый экспертом и участвующими в экспертизе лицами. Заключение эксперта подписывается экспертом. По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариальной конторы.

От лица, обратившегося с просьбой о производстве обеспечения доказательств, нотариус предлагает внести в контору деньги на оплату вознаграждения свидетелям и экспертам и на другие расходы по производству обеспечения доказательств. Экспертам и свидетелям выдается вознаграждение за отвлечение их от занятий по ставкам, установленным для выдачи вознаграждения при вызове свидетелей и экспертов в суд.

Примерный образец протокола осмотра и исследования вещественных доказательств

Протокол осмотра и исследования

Город Екатеринбург Свердловской области

Шестого января одна тысяча девятьсот девяносто девятого года

Я, Петров Иван Иванович, нотариус Екатеринбургского нотариального ок

руга, назначенный на должность нотариуса приказом N 45 Главного управле

ния Министерства юстиции РФ по Свердловской области от 12.11.1996,

при участии гражданина Щербакова Григория Григорьевича, проживающего

в городе Екатеринбурге, по улице Антонова, дом 15, кв. 36,

и Ромочкиной Сони Романовны, проживающей в городе Екатеринбурге, по

улице Пашина, дом 13, кв. 67,

на основании заявления Г.Г. Щербакова, поступившего ко мне в нота

риальную контору 4 января 1999 года,

произвел осмотр помещения квартиры, принадлежащей на праве частной

собственности Г.Г. Щербакову. Г.Г. Щербаков обратился с заявлением об

осмотре и исследовании вещественных доказательств в связи с тем, что его

квартира номер тридцать шесть на четвертом этаже подверглась 3 января

1999 года затоплению водой из квартиры под номером сорок, находящейся

над его квартирой, на пятом этаже, по тому же самому адресу (город Ека

теринбург, улица Антонова, дом 15), которая принадлежит на праве частной

собственности С.Р. Ромочкиной. В дальнейшем Г.Г. Щербаков намерен обра

титься в суд для предъявления иска о возмещении понесенного им ущерба

вследствие затопления водой, однако следы затопления могут постепенно

исчезнуть до рассмотрения дела в суде.

При осмотре указанной квартиры установлены следующие обстоятельства.

Исследуемая квартира состоит из одной комнаты, коридора, кухни и совме

щенного санузла. В комнате потолок покрыт бурыми пятнами неровной формы,

обои на стене, примыкающей к кухне, отошли от стены. (Далее – продолже

Во время осмотра и исследования доказательств проведена фотосъемка

квартиры на фотографии быстрого проявления типа «Полароид» в количестве

6 штук, которые прилагаются к настоящему акту.

Изложенную в протоколе информацию подтверждаем:

Г.Г. Щербаков ________________________

С.Р. Ромочкина ________________________

Зарегистрировано в реестре под N ___________

Статья написана по материалам сайтов: libraryno.ru, textbook.news, xn--b1agzhfj2f.xn--p1acf, cyberleninka.ru, law.wikireading.ru.

»

Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий

Adblock detector